Антихрез: между залогом и арендой

В соответствии с нашим действующим законодательством недвижимое имущество может быть предметом только ипотеки, т.е. той формы залога, при которой предмет залога остается во владении залогодателя. Согласно п. 1 ст. 338 ГК имущество, на которое установлена ипотека, не передается залогодержателю. Пункт 2 ст. 334 ГК указывает, что залог недвижимого имущества регулируется Законом об ипотеке, который, в свою очередь, однозначно говорит, что имущество, на которое установлена ипотека, остается у залогодателя в его владении и пользовании (ст. 1).Альтернативной ипотеке часто называют антихрез. Антихрез – это передача недвижимости кредитору с тем, чтобы владение и пользование им засчитывалось в счет погашения процентов с долга (или и процентов, и основного долга). Кредитор либо сам использует переданное ему имущество, либо сдает его в аренду. Это очень древний институт, он был известен еще в Вавилоне, Ассирии и Древнем Египте.Хотя антихрез сейчас обычно считают экзотическим видом залога, в римском праве изначально антихрез понимался иначе – как особо оговоренное право залогового кредитора пользоваться предметом заклада – ведь иначе он мог быть привлечен к ответственности за кражу (furtum usus). Помимо того, антихрез мог устанавливаться и в качестве самостоятельного инструмента – как право кредитора владеть и пользоваться в счет долга переданной ему вещью, пока должник не расплатится. Однако в последнем случае антихрез лишался залоговых черт и не давал кредитору возможности обращать взыскание на вещь. Современное регулирование антихреза в разных правопорядках может существенно отличаться: например, в вопросе о возможности антихрезного кредитора обратить взыскание на вещь в случае неисправности должника. И теперь функция антихреза часто сводится к возможности удержания вещи, не предполагающего по общему правилу обращения взыскания на нее. В других же правопорядках антихрез отличается от ипотеки только владением кредитора. Вещь может предоставляться как...